论植物新品种侵权行为和法律责任
Discussion on the Tort of the Plant Variety Right and Legal Responsibility
武合讲
（山东贵和律师事务所/菏泽学院 山东菏泽 274000）
［摘要］ 植物新品种权是一种新的知识产权。因为植物新品种是在完全开放的大田条件下选育、审定、检测、生产的，所以，极易遭到侵犯。我国现有法律虽对侵犯植物新品种权的行为和法律责任作了规定，但既不全面又欠力度。为更好地保护植物新品种权，本文对侵犯植物新品种权的行为及其法律责任，进行了探讨。
［关键词］ 植物新品种权；侵权行为；法律责任。
［Abstract］ The right of the new plant variety is a new kind of intellectual property . Plant variety is easily infringed,because it is selected to nurture,revise, inspect and produce on the terms of completely opening lands for growing field crops. Though the current law made regulations on the behavior and intellectual property of infringing the plant variety right , it still is not comprehensive and lacks vigor.In order to protect the plant variety better,this article discusses on the behavior and intellectual property of infringing the plant variety right .
［KEY WORDS］ the Right of the New Plant Variety.Tort .Legal Responsibility.
植物新品种权（以下简称品种权），是品种权所有人（以下简称品种权人）对其授权品种享有的排他的独占权；在国内、外都属于一种新的知识产权。对品种权保护的现状是，在理论上研究不透、司法实践经验不足、法律法规不健全、执法和司法保护不力。我国虽然颁布了《植物新品种保护条例》(以下简称《条例》)、《农业植物新品种保护条例实施细则》（农业部分）和（林业部分）（以下分别简称《农业部分》、《林业部分》）、《农业植物新品种权侵权案件处理规定》（以下简称《处理规定》）、《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》（以下简称《审理解释》）和《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件具体应用法律问题的若干规定》（以下简称《审理规定》）等法律法规，规定了侵犯品种权行为的种类及其法律责任，但规定的不全面、对品种权保护力度仍然不足。所以，有必要对侵犯品种权的行为及其法律责任，进行深入探讨。
一、侵犯品种权行为的概念。
侵犯品种权，是指品种权人享有的受我国法律保护的有效的品种权遭到某种违法行为的侵害。侵犯品种权的行为，是指未经品种权人许可，生产或者销售授权品种的繁殖材料，或者将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料，以及假冒授权品种的繁殖材料的行为。
生产授权品种的繁殖材料，是指使用授权品种的繁殖材料繁殖授权品种的繁殖材料或者使用授权品种的亲本通过杂交的方法配制授权品种的繁殖材料的行为。如使用普通小麦授权品种金铎1号自交生产其种子，使用甘薯授权品种济薯18的根、茎、苗、芽无性繁殖济薯18的繁殖材料，使用玉米授权品种农大80的母本HT8与父本P131B杂交生产农大80的种子。
销售授权品种的繁殖材料，是指转移授权品种的繁殖材料的所有权于买受人，买受人支付价款的行为。
将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料，是指使用授权品种的繁殖材料作亲本与其他亲本杂交生产另一品种的繁殖材料的行为（如使用玉米授权品种黄C与玉米自交系A杂交生产玉米杂交种B的种子。又如将玉米授权品种黄C与含目标性状的玉米品种D杂交产生玉米植物群体N，再重复使用黄C作母本与从N中选择含有目标性状的植株作父本多次回交，获得含有黄C的性状和D的目标性状的“转性状”玉米品种H）。
将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的行为，与利用授权品种进行育种及其他科研活动不同。前者生产出的繁殖材料是具备使用性的另一品种的繁殖材料即大田用种，能为使用人直接带来经济效益；后者生产出的是育种材料和科研材料，不是能够直接用于大田生产的品种，不能为利用人直接带来经济效益。
假冒授权品种的繁殖材料，是指《农业部分》第七十四条规定的六种行为和《林业部分》第六十四条规定的五种行为。
侵犯品种权的构成要件是：（1）具有侵害行为。是指实施了未经品种权人许可，生产或者销售授权品种的繁殖材料，或者将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料，以及假冒授权品种的繁殖材料的行为。（2）具有违法性。侵害行为除了客观存在外，还必须是违法的，即法律明文禁止的行为。利用授权品种进行育种及其他科研活动或者农民自繁自用授权品种的繁殖材料的行为，以及经审批机关强制许可实施授权品种的行为，虽然也损害了品种权人的利益，因其是法律允许的，所以不属于侵权行为。（3）具有过错。侵害人是故意或过失地生产、销售、使用、假冒了授权品种的繁殖材料。（4）具有损害后果。是指品种权人因侵权人的侵权行为受到了损失（包括已经遭受的经济损失和将要遭受的预期的可得利益损失）。
二、侵犯品种权行为的种类
根据侵犯品种权的目的、方法不同，大体上可以将侵犯品种权的行为分为如下两类四种：
（一）未经品种权人许可，生产或者销售授权品种的繁殖材料，或者将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的行为。
1、以商业目的，未经品种权人许可，生产或者销售授权品种的繁殖材料的行为。《条例》第三十九条、《处理规定》和《审理规定》第二条规定：未经品种权人许可，以商业目的生产或者销售授权品种的繁殖材料的，属于侵犯品种权的行为。
2、以商业目的，未经品种权人许可，将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的行为。《条例》第六条和《审理解释》第四条、《处理规定》和《审理规定》第二条规定：未经品种权人许可，以商业目的将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的，属于侵犯品种权的行为。
3、不以商业目的，未经品种权人许可，生产授权品种的繁殖材料或者将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的行为。除法规和司法解释规定的上述两种侵犯品种权的行为外，不以商业目的，擅自生产授权品种的繁殖材料或者将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的行为，也应属于侵犯品种权的行为。
例如，玉米自交系品种黄C是一授权品种，其品种权人是中国农业大学。甲农场未经品种权人许可，繁殖黄C的种子（属于生产授权品种的繁殖材料的行为），再以繁殖的黄C作为亲本与自交系B杂交配制玉米杂交种K（属于将黄C的繁殖材料重复使用于生产另一品种K的繁殖材料的行为），又将生产的杂交种K的种子（属于另一品种的繁殖材料）用于甲农场大田生产，并将生产的杂交种K的种子赠与乙农场和丙农场使用。
作者认为，甲农场虽未以商业目的生产黄C或者将黄C的繁殖材料重复使用于生产另一品种K的繁殖材料，但其擅自生产黄C的繁殖材料并将黄C的繁殖材料重复使用于生产另一品种K的繁殖材料，还将另一品种K的繁殖材料增与他人使用的行为，不仅造成了黄C的繁殖材料销售数量的减少，侵害了品种权人的财产权益，而且甲农场也因此获得了减少支出购种价款的利益和获得受赠人友谊的好处（减少支出购种价款和获得友谊，是甲农场擅自生产授权品种的繁殖材料并将授权品种的繁殖材料重复使用于生产另一品种的繁殖材料的目的；其不同于以获得利润为直接目标的商业目的）。甲农场的行为显然侵犯了品种权人对授权品种享有的独占权。所以，不以商业目的生产、使用授权品种的繁殖材料的行为，也属于侵犯品种权的行为。
包头市办理行政许可事项办法
内蒙古自治区包头市人民政府
包 头 市 人 民 政 府 令
第104号
《包头市办理行政许可事项办法》已经2005年10月19日包头市人民政府第12次常务会议通过，现予公布，自2005年12月31日起施行。
市长 苏 青
二00五年十一月二十九日
包头市办理行政许可事项办法
第一条为了正确实施行政许可，维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政许可法》和有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条本市行政区域内，各级人民政府和所属各部门受理、审查、决定行政许可事项，遵守本办法。
第三条受理、审查、决定行政许可事项，应当遵循便民原则，提高办事效率，提供优质服务。
第四条办理行政许可事项，实行在行政许可事项集中办理
机构(以下简称集中办理机构)统一办理制度。市政府指定的其他集中办理行政许可事项的机构，纳入市集中办理机构统一管理。
旗县区人民政府应当设立本地区集中办理行政许可事项的机构，为办理行政许可事项创造便利条件。
第五条 依法行使行政许可职能的部门(以下简称行政许可部门)应当选派政治、业务素质强的工作人员进驻市集中办理机构办理行政许可事项，由该行政许可部门领导担任负责人，并明确工作人员的工作职责。
行政许可部门对派驻市集中办理机构的工作人员的工作情况进行定期检查，并主动征求市集中办理机构的意见和建议。
第六条 行政许可事项由两个或者两个以上行政许可部门共同办理的，本级人民政府应当确定主办部门，主办部门具体负责联办事项的受理、抄告、催办和汇总等工作。
第七条依法通过公开招标、拍卖、挂牌出让等方式做出行政许可决定的，申请人持中标通知书、拍卖成交确认书等文书材料，到本级人民政府指定的集中办理机构申请行政许可。
公民需要通过国家或地区统一考试取得特定资格的行政许可事项，到人民政府指定的集中办理机构申请行政许可。
第八条 统一受理行政许可的集中办理机构，应当为行政许可申请人提供以下便利条件：
(一) 设置电子显示屏、电子触摸屏；
(二) 提供有关各类行政许可事项条件、程序、时限、承
诺等内容的材料和相关规定要求的格式文本；
(三) 标明各行政许可部门的办公位置；
(四) 属于联合办理的行政许可事项还应当明确展示行政
许可流程；
(五) 设立投诉中心，设置投诉电话；
(六) 向申请人解难答疑；
(七) 建立代理服务点。
第九条 集中办理机构通过推行电子政务等方式，受理申请人采取电子数据交换和电子邮件等方式提出的行政许可申请，公布行政许可的受理情况和决定事项。
第十条 受理行政许可，应当向申请人出具受理凭证。受理凭证注明申请人姓名、申请事项、受理机关、受理日期、承办人、办结期限、取件地点等，并加盖行政许可部门的公章。
依法对行政许可申请不予受理的，出具加盖本行政许可部门专用印章和注明日期的书面凭证，并告知申请人不予受理的理由和可以行使行政复议和行政诉讼的权利。
第十一条 受理行政许可，实行首问负责制。首问人做到文明礼貌、热情服务，有责任对首问的内容进行解释。不属于本行政许可部门办理的事项要告知申请人，并将其介绍到相关部门。
第十二条 受理行政许可事项较少的行政许可部门，可以委托进驻集中办理机构的其他行政许可部门受理行政许可。委托方应当明确委托权限、出具委托手续，委托手续要予以公示。
第十三条 对行政许可申请的审查分为：
(一)形式性审查(材料的完整性)；
(二)实质性审查(材料符合法定条件的真实性)。
第十四条 受理行政许可，由承办人以该行政许可部门的名义，对申请人提出的行政许可申请进行形式审查。对符合条件且当日能够做出行政许可决定的，在当日做出决定；对材料不齐全或者不符合法定形式的，承办人当场或者自收到申请之日起五日内，一次性书面告知需要补正的全部材料。
第十五条 除依法可以当场做出行政许可决定的以外，承办人要将受理的行政许可申请及相关材料，转交本行政许可部门进行实质性审查。
向本行政许可部门转交行政许可申请及相关材料，应当附集中办理机构加盖公章的相关材料。
第十六条 对行政许可申请进行的实质性审查，必须由两名以上工作人员进行。
进入行政许可实质性审查阶段，除做出批准或不予批准的决定外，行政许可部门不得以任何理由要求申请人补正材料或向申请人退还材料。
第十七条 对申请材料进行实质性审查的承办人，对申请人提供的材料，根据法定条件和程序进行实质性审查后，出具审查结论。
第十八条 在审查联办事项时，各联办部门要按联办件通知书的要求，按时办结联办事项，并将结果返回主办部门。特殊情况，由集中办理机构牵头，主持召开联办会议，明确联办件的责任部门，组织各有关部门联合办理。
第十九条 对涉及公共利益或者利害关系人重大利益的行政许可决定，实行行政许可部门集体讨论决定制，并向申请人、利害关系人提供陈述和申辩的便利条件。需要听证以及申请人、利害关系人提出听证申请的，行政许可部门按照听证程序举行听证。
第二十条 行政许可部门在承诺时限内，依法做出准予行政许可或者不予行政许可的书面决定。
行政许可决定应当在集中办理机构向申请人送达；行政许可部门依法作出不予行政许可书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。
符合第七条第一款规定的，行政许可部门在规定的期限内做出准予行政许可的决定，并向申请人颁发相应行政许可证件。法律、法规另有规定的除外。
符合第七条第二款规定的，行政许可部门准予其参加考试；考试成绩达到标准需要颁发相应资格证件的，行政许可部门按照法定职责权限、程序、时限办理相关事项。
第二十一条 行政许可决定在法定期限内，经行政许可部门负责人批准后做出。需延长批准期限的，可以延长十日，并将延长的期限及理由告知申请人。法律、法规另有规定的，依照其规定。
第二十二条 属于行政许可部门联合办理的行政许可事项，应当在四十五日内办结；四十五日内不能办结的，经本级人民政府批准，可以延长十五日，并将延长的期限及理由告知申请人。
第二十三条 依法先经下级行政许可部门审查后，报上级行政许可部门决定的行政许可事项，下级行政许可部门在法定期限内，将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政许可部门。
第二十四条 行政许可部门做出的准予行政许可决定，在集中办理机构通过电子网络系统或者其他方式予以公开，以便公众查阅。涉及国家机密、商业秘密和个人隐私等不便公开的除外。
第二十五条 集中办理机构未按本办法第八条规定向申请人提供便利条件的，由监察部门责令限期改正；逾期不改正的，对相关责任人给予行政处分。
第二十六条 对联办事项负有联办责任的行政许可部门，未按本办法第十八条规定办理联办事项的，由监察部门责令限期改正，对相关责任人给予行政处分。
第二十七条 市和旗县区行政许可部门及其工作人员办理行政许可事项，有下列情形之一的，根据监督管理权限，分别由本级人民政府、本级人民政府监察部门、本行政许可部门责令改正；情节严重的，对负责人和直接责任人依法给予行政处分：
(一)行政许可事项未全部进入本级人民政府指定的集中办
理机构的； ‘
(二)对符合条件的行政许可申请不予受理，或者未向申请
人出具受理凭证的；
(三)在受理、审查行政许可过程中，未向申请人、利害关
系人履行法定告知义务的；
(四)申请人提交的申请材料不齐全、不符合法定形式，不
一次告知申请人必须补正的全部内容的；
(五)未依法说明不予受理行政许可申请或者不予行政许可
的理由的；
(六)依法应当举行听证而未举行的；
(七)将行政许可申请材料丢失的。
第二十八条 申请人故意隐瞒真实情况，提供虚假材料或者
采取贿赂等手段获取行政许可的，批准机关立即撤销行政许可，按相关法律、法规的规定给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十九条 办理行政许可事项的工作人员，利用职务便利收受贿赂，谋取非法利益或者玩忽职守，不履行职责的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条本办法自2005年1 2月3 1日起施行。
