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财政部


关于国营企业兼并财务处理的暂行规定
财政部



根据1989年2月19日国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局发布的《关于企业兼并的暂行办法》的规定，为了促进国有资产的有效使用和合理流动，维护所有者和经营者的正当权益，现对国营企业（以下简称企业）兼并中的财务处理问题，作如下规定：
一、各级财政部门要认真做好企业兼并中的各项财务管理和监督工作，积极稳妥地推进企业兼并的发展和不断完善。
二、企业兼并其他企业时，应向主管部门、同级财政部门和国有资产管理部门提出书面报告。主管部门应会同财政部门根据企业的书面报告和会计报表，审查企业是否具有兼并其他企业的能力。国有资产管理部门应根据企业的书面报告，并充分考虑主管部门会同财政部门提出的审查意
见，办理是否同意企业兼并其他企业的审批手续。
三、确定被兼并的企业，在被兼并前，应对企业的各项资产负债进行全面清理，编造清册。不得私分公物、滥发奖金、实物。清理过程中发生的资产盘盈、盘亏等，报经批准后，调整有关资金。
清理工作完毕后，被兼并企业应向国有资产管理部门移交资产负债清册，并分别向主管部门、财政部门和国有资产管理部门报送自本年度开始到清理截止日期的会计报表。主管部门对企业会计报表应予认真审核，向同级财政部门提出审核意见。财政部门负责审批企业会计报表，并提出
是否同意企业被兼并的意见。国有资产管理部门办理是否同意企业被兼并的审批手续时，应充分考虑主管部门和财政部门的审查意见。
四、已经实行承包或租赁经营的企业，如果确定被兼并，应按照承包或租赁条例规定和现行有关承包或租赁财务规定，办理中止合同手续，作出相应的财务处理。
五、经审核批准被兼并的企业，由同级国有资产管理部门委托具有公证性和权威性的资产评估组织或组织专门小组，对被兼并企业的固定资产、流动资产、专项资产、无形资产进行评估，核实债权债务。评估资产价值由国有资产管理部门核准确认。
资产评估工作结束后，被兼并企业应按照核准确认的评估资产价值调整帐面价值，并相应调整有关资金。对清理核实的债权债务，应按照兼并双方所有者签署的协议，随企业兼并转移给兼并方，并由有关方面重新签订合同予以确认。
六、企业兼并应实行有偿的原则。被兼并企业的产权转让底价，应以核准确认的评估资产价值为依据，并考虑被兼并企业职工等因素合理核定。被兼并企业的产权转让成交价，应以被兼并企业的产权转让底价为基础，通过招标、投标确定，自找对象的可协商确定。被兼并企业的产权转
让底价和产权转让成交价须经国有资产管理部门确认。
七、被兼并企业的产权转让成交后，被兼并企业应编制结束完竣时的会计报表，分别报送给企业主管部门、财政部门和国有资产管理部门。
兼并方企业按照兼并双方所有者签署的协议接收被兼并企业的各项资产和债权债务后，应及时组织入帐。
被兼并企业的产权转让成交价与净资产价值的差额，兼并方企业作为商誉列入无形资产帐户，从企业兼并成交年份起按规定年限分月摊销，没有规定年限的，可分10年摊销。
八、企业可以用企业留用利润，结余的更新改造基金，计划内用于投资的银行贷款及经批准发行的债券、股票等企业自主支配的资金兼并其他企业。
企业用银行贷款和发行债券筹集到的资金兼并其他企业时，应用留用资金归还。
九、兼并方企业应付价款，原则上应一次付清，如数额较大，一次付清确有困难的，在取得有担保资格人担保的前提下，可以分期付款。但付款期限不得超过3年，第一次付款数不得低于被兼并企业产权转让成交价款的30％。欠付款项应比照同期银行贷款利率交付利息。
十、被兼并企业的产权转让成交价款加上兼并方企业分期付款的利息，扣除清理评估及公证等费用后的净收入，由被兼并企业的国有资产管理部门组织解缴国库，纳入预算管理。其中，国营小型商业企业产权转让的净收入，仍按照1986年12月5日国务院发布的《关于深化企业改
革增强企业活力的若干规定》（注解：《关于深化企业改革增强企业活力的若干规定》规定：“出售企业的收入全部上交国家财政，由中央和企业所在城市五五分成”。）规定的比例，由国有资产管理部门组织解交国库。企业产权归属不清的，其产权转让净收入视同国有资产产权转让收入
处理。
十一、国有资产管理部门负责被兼并企业产权转让收入清算工作，并于年终向同级财政部门报送被兼并企业的清算报表。
被兼并企业产权转让成交后，如果有未了的有关产权事项，由被兼并企业的国有资产管理部门负责办理。
十二、企业兼并后，如果被兼并企业失去法人资格，按兼并方企业的财务管理办法执行。如果被兼并企业仍保留法人地位，但法人实体改变，按法人实体变更后适用的财务管理办法执行。
十三、在尚未成立国有资产管理部门的地方，本规定由国有资产管理部门行使的职责均由同级财政部门行使。
十四、各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）可根据本规定，结合本地区情况，制订具体财务管理办法，并报财政部备案。
十五、本规定自发布之日起执行。



1989年8月26日
　　由于行政法律、法规、规章的制定机关众多，而其种类又非常复杂，对同一个调查对象有时因不同的法律法规有不同的法律规定而产生冲突。本文阐述行政诉讼案件审判中的法律适用的基本原则；法律、行政法规、地方性法规、民族自治条例、民族单行条例与规章之间的关系，对规章参照适用的原因；在行政审判中应适当参照其它规范性文件的必要性、合法性及其意义，对行政规范性文件进行审查的问题；如何正确处理法律、法规、规章中的规定之间的相互冲突。

以下正文：


法院是保护当事人合法权益的最后一道防线，是正义的象征，法院的职责是适用法律,裁决纠纷,实现社会正义,其业务实质是通过法律手段,居间对法律和事实进行沟通，使共性的法律与个性的案件相结合,作出个案裁决，实现司法所追求的公正目标。因此，法院的裁决活动的内容主要是法律适用活动。随着我国民主法制进程的不断前进，人民群众对法院整体司法水平的要求愈来愈高，这就需要加强法官的职业化建设，提高法官的司法能力。为此，本人结合审判实务探讨一下行政审判实践中的法律适用问题，希望与大家共勉。


一、行政审判中法律适用的基本原则


在行政审判中，被告是行政主体，承担主要举证责任，实行被告举证责任制，法官查明案件事实方面相对容易一些，因此，正确适用法律对公正裁决行政案件就显得尤为重要。《行政诉讼法》第52条、第53条以及最高人民法院于2004年5月份发布的《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》（以下简称《座谈会纪要》）有明确规定，笔者就行政审判中如何正确贯彻上述规定（也就是准确适用法律），作以初步探讨。


《行政诉讼法》第52条规定：“人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。”“人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。”从该规定可以看出，人民法院审理行政案件，法律、行政法规、地方性法规、民族自治条例、民族单行条例是审理行政案件的依据。《行政诉讼法》第53条第一款规定：“人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规规定、发布的规章。”从此规定可以看出，行政审判中，参照执行部门规章和地方政府规章。《座谈会纪要》进一步规定：根据行政诉讼法和立法法有关规定，人民法院审理行政案件，依据法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例，参照规章。在参照规章时，应当对规章的规定是否合法有效进行判断，对于合法有效的规章应当适用。根据立法法、行政法规制定程序条例和规章制定程序条例关于法律、行政法规和规章的解释的规定，全国人大常委会的法律解释，国务院或者国务院授权的部门公布的行政法规解释，人民法院作为审理行政案件的法律依据；规章制定机关作出的与规章具有同等效力的规章解释，人民法院审理行政案件时参照适用。


总之，行政审判中的法律适用基本原则为：法律、行政法规、全国人大常委会的法律解释、国务院或者国务院授权的部门公布的行政法规解释所规定的内容在行政审判中是必须运用的，地方法规在其行政区域内发生的行政案件必须适用，民族自治条例、民族单行条例在其民族自治的地方是必须适用的；部门规章、地方规章、规章制定机关作出的与规章具有同等效力的规章解释在行政审判实践中不是必须适用和执行的，是有条件的适用，法院在行政审判实践中在某些情况下可以拒绝适用。法官不仅要准确理解和掌握行政审判法律适用基本原则，而且要在行政审判的法律适用过程中坚持和贯彻这一基本原则。


二、行政审判中法律适用的特点


据调查，从事过三大审判的法官一致共认，行政审判的法律适用不同于刑事审判、民事审判，也不同于行政机关在行政执法活动中的法律适用，相比之下它具有以下几个特点：


（一）行政审判法律适用的主体具有特定性。


行政审判的法律适用与行政机关在行政执法过程中的法律适用之间存在不同，行政审判法律适用的主体是人民法院。在行政执法过程中，行政机关是法律适用的主体；而在行政审判中，只有人民法院才能成为法律适用的主体，行政机关不能成为法律适用的主体，只能作为诉讼案件中的当事人。


（二）行政审判法律适用的性质具有监督性。


行政审判法律适用是人民法院对具体行政行为的合法性进行审查，是对行政执法行为的第二次的法律适用，第二次法律适用是对第一次法律适用的监督。


（三）行政审判法律适用的范围具有广泛性。


行政审判法律适用的范围极为广泛，涉及到我国现行的法律、行政法规、地方性法规、规章等，包括行政实体性的法律规范和行政程序性的法律规范。而在行政执法活动中，法律适用主要或基本上只涉及行政实体法规范，行政决定一般不直接使用行政程序法规规范。


三、处理好“依据”与“参照”的关系


行政审判中法律适用的“依据”与“参照”的关系是先“依据”后“参照”。人民法院审理行政案件时必须先适用依据，不能拒绝适用。行政审判依据的规范包括：法律（含全国人大常委会的法律解释）、行政法规（含国务院或者国务院授权的部门公布的行政法规解释）、地方性法规（含经济特区法规）和自治条例、单行条例。但是，人民法院审理反倾销和反补贴行政案件，仅可依据法律、行政法规。