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如何把握专利申请的类别

董世连


一、专利的概念

　　专利，从字面上讲，即是指专有的利益，是国家对发明创造授予的一种权利。我国的专利有发明、实用新型、外观设计三种。
　　发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。
　　实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。其中，产品形状，是指产品自身具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状，对产品形状提出的技术方案，可以是对产品二维形态提出的技术方案，例如对型材的断面形状的改进，也可以是对产品的三维形状提出的技术方案，例如对钳子形状的改进；产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互的关系，包括机械构造和线路构造，前者如零部件的连接关系，后者如产品的元器件之间的连接关系。
　　外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

二、三种专利的区别

（1）保护期限

　　我国发明专利的保护期间为自申请日起20年，实用新型和外观设计的保护期间为自申请日起是10年。实用新型和外观设计的保护期比发明的保护期要短得多。因为实用新型和外观设计比发明的创造过程要简单、容易，发挥效益的时间也短得多，所以法律对它的保护期的规定相应也短些。?

(2)保护范围

　　发明包括产品发明和方法发明。在产品发明中，发明既可以针对具有一定形状的产品，还能针对没有具体形状的产品
　　实用新型专利，仅限于产品发明，而且仅限于对产品的形状、构成或者其组合所提出的实用的新的技术方案。方法不能申请实用新型专利，同时，与形状、构造或其组合无关的产品也不可能申请实用新型专利。
　　外观设计针对的是工业产品的外形视觉感受，注重的是设计人对一项产品的外观所作出的富于艺术性、具有美感的创造，同时这种具有艺术性的创造能够在产业上重复实现。
　　外观设计专利中产品形状在于使产品产生美感，而发明和实用新型专利中的产品形状在于解决某一技术问题，追求的是功能效果。例如一把雨伞，若它的形状、图案、色彩相当美观，则可申请外观设计专利，如果雨伞的伞柄、伞骨、伞头结构设计精简合理，可以节省材料又有耐用的功能，则应申请实用新型专利。

（3）创造性要求

　　我国专利法对申请发明专利的要求是，同申请日以前的已有技术相比，有突出的实质性特点和显著进步；对实用新型的要求是，与申请日以前的已有技术相比，有实质性特点和进步。对发明强调了“突出的实质性特点”和“显著进步"，而对实用新型只提"实质性特点和进步"。显然，发明的创造性程度要高于实用新型。
　　对外观设计的要求是，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。

(4)审批过程

　　在我国，发明专利，必须经过实质审查，审查的手续复杂，审批时间较长。发明的审查周期一般为2-3年。
　　实用新型和外观设计专利的审批不需要进行实质审查，专利局收到申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，即可公告，发给相应专利证书。审查周期一般为9个月左右。

三、专利申请类型的把握

　　从上述三者的区别可以对专利申请类型进行以下把握：

（1）对于方法的发明创造只能申请发明专利，例如，新的制造方法、化学方法、生物方法、产品生产工艺、流程等只能申请发明专利。
（2）由于实用新型只能针对具有一定形状、结构的产品，所以没有具体形状的产品，例如新型水泥、玻璃等只能申请发明专利。
（3）发明的技术含量最高，需要投入的创造性劳动最多，而实用新型的创造性不如发明高，所以只要有一些技术改进就可以申请实用新型专利。
（4）实用新型审批程序相对简单，创造性程度较小，市场周期短，即“短平快”产品应申请实用新型，可以及时得到保护。对于创造性高、技术进步显著、经济周期较长的各类技术成果，例如产品发明、方法发明、物质发明、应用发明、产品和方法的改进发明等的技术方案适合发明专利保护。
（5）只要涉及产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合富有美感，并使用与工业上应用的新设计，就可以申请外观设计专利。
（6）外观设计仅针对产品的外表，不涉及产品的内部构造，更不涉及产品构造的功能。在某些情况下，如果产品的外部形状构造既有功能效果，又有外观上的美感，就可以考虑同时申请实用新型专利和外观设计专利。（作者：董世连 2010-1-10）

作者简介：
董世连 北京张浩然律师事务所知识产权部主任律师
电 话：13910629206
邮 箱：dsldls@126.com
陕西省西安市人民政府


西安市人民政府令第4号


　　 《西安市群体性堵门堵路事件处置办法》已经２００２年１１月２９日市人民政府第１１次常务会议审议通过，现予公布，自２００３年１月１０日起施行。


市长　孙清云
二○○二年十二月九日

西安市群体性堵门堵路事件处置办法



第一条　为了维护我市社会稳定，保障正常的社会秩序和道路交通秩序，根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》、《中华人民共和国道路交通管理条例》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条　本市行政区域内群体性堵门、堵路事件的处置适用本办法。
第三条　本办法所称群体性堵门、堵路事件，是指以各种理由聚众堵塞道路，围堵机关、报社、电台、电视台、通讯枢纽以及其他要害部门或单位大门妨碍公共事务的行为。不论何种理由，包括为维护个人或单位利益而妨碍公共事务、阻碍交通、影响他人利益的群体性堵门、堵路事件均在此列。
第四条　有关单位和负责人应积极、主动地解决单位内部存在的问题，不得以任何借口将单位内部矛盾推向社会。对可能导致诱发群体性堵门、堵路事件的情况，有关单位应立即向当地政府、上级主管部门和公安机关报告。对不负责任或纵容群众闹事的单位法定代表人，视其情况依法、依纪由有关部门追究其责任。
第五条　对已经发生群体性堵门、堵路事件的，相关单位负责人要做好疏导和劝解工作，将参与堵门、堵路人员带回单位，迅即恢复道路畅通和正常的社会秩序。
第六条　群体性堵门、堵路事件发生后，公安机关应立即赶赴现场，按照突发事件处置预案，采取切实有效措施，对群众进行疏导、劝解，防止事态进一步扩大，并依据《中华人民共和国治安管理处罚条例》进行处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
对群体性堵门、堵路事件中使用的设施，由公安机关迅即强制拆除，没收相关的宣传资料等物品。
第七条　对严重影响社会公共秩序的堵门、堵路事件，有关领导要亲临现场，指挥疏导工作。
第八条　群体性堵门、堵路事件中发生打、砸、抢、烧等违法行为时，公安机关应立即采取果断措施，依法处理。
对煽动群众堵门、堵路的组织者，由公安机关依法追究其法律责任。
第九条　本办法自２００３年１月１０日起施行。